馳名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)一直都是企業(yè)商標(biāo)維權(quán)的重點和難點。謂之“重點”，是因為馳名商標(biāo)能獲得較普通商標(biāo)更強(qiáng)的保護(hù)，是權(quán)利人維權(quán)的重要武器之一；謂之“難點”，是因為實踐中對認(rèn)定馳名商標(biāo)（尤其是首次請求獲得馳名商標(biāo)保護(hù)）的證據(jù)要求較高，相關(guān)權(quán)利人的舉證責(zé)任重、舉證難度也較大。如何收集、準(zhǔn)備請求獲得馳名商標(biāo)保護(hù)的相關(guān)證據(jù)，一直是一個比較復(fù)雜的事情。

　　近日，針對第14174566號“正官莊”商標(biāo)（下稱訴爭商標(biāo)）展開的商標(biāo)權(quán)無效宣告糾紛案，北京市高級人民法院作出的判決中詳細(xì)、全面地論述了能夠證明引證商標(biāo)“正官莊”構(gòu)成馳名商標(biāo)的相關(guān)證據(jù)，最終認(rèn)定訴爭商標(biāo)違反了商標(biāo)法第十三條第三款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以無效宣告。筆者結(jié)合該案梳理認(rèn)定馳名商標(biāo)的證據(jù)要求，以期為權(quán)利人提供一些借鑒和指引。

　　關(guān)于認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素，商標(biāo)法第十四條、《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第九條和《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條做出了相應(yīng)規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素包括相關(guān)公眾對商標(biāo)的知曉程度、商標(biāo)使用的持續(xù)時間、商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間及程度和地理范圍、作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄、證明商標(biāo)馳名的其他因素等。

　　在“正官莊”商標(biāo)權(quán)無效宣告糾紛案中，自然人黃某于2014年3月14日提交訴爭商標(biāo)的注冊申請，2015年8月7日獲準(zhǔn)注冊使用在替他人采購（替其他企業(yè)購買商品或服務(wù)）、進(jìn)出口代理、為零售目的在通訊媒體上展示商品、替他人推銷等第35類服務(wù)上。韓國人參公社于2017年7月對訴爭商標(biāo)提出無效宣告請求，主張“正官莊”是該公司旗下高麗參產(chǎn)品的老字號品牌，其于第5類商品上在先注冊的引證商標(biāo)“正官莊”構(gòu)成馳名商標(biāo)，并提供了大量證據(jù)予以證明。

　　原國家工商管理局商標(biāo)評審委員會及一審法院均認(rèn)為，韓國人參公社提交的證據(jù)不足以證明引證商標(biāo)在訴爭商標(biāo)申請注冊日前已經(jīng)達(dá)到相關(guān)公眾所熟知的程度。北京市高級人民法院在二審中認(rèn)定引證商標(biāo)于訴爭商標(biāo)申請注冊日前在人參汁、韓國紅參汁等核定使用商品上已為相關(guān)公眾廣為知曉，構(gòu)成馳名商標(biāo)。

　　北京市高級人民法院在判決中詳細(xì)列明了引證商標(biāo)的知名度和使用事實。結(jié)合該案，筆者建議從相關(guān)公眾對商標(biāo)知曉程度的材料、商標(biāo)使用持續(xù)時間的材料、商標(biāo)宣傳工作的材料、作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄、證明商標(biāo)馳名的其他因素等方面收集、整理申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的相關(guān)證據(jù)材料。

　　相關(guān)公眾對商標(biāo)知曉程度的材料，包括一些較知名排行榜上的排名（如Interbrand品牌排名、世界品牌實驗室排名等）、媒體報道、獲獎記錄、榮譽(yù)獎?wù)孪嚓P(guān)的材料。如在該案中，以“正官莊”為關(guān)鍵詞的國家圖書館檢索報告顯示，訴爭商標(biāo)申請注冊日前，共有327篇報紙文獻(xiàn)及期刊文獻(xiàn)對韓國人參公社的“正官莊”品牌進(jìn)行了報道、介紹，包括《人民日報》《海峽導(dǎo)報》《海峽生活報》《海西晨報》等在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙期刊。綜合上述媒體報道，可以看出“正官莊”是一個韓國高麗參的老字號品牌，韓國人參公社的前身為專門掌管高麗參制造及輸出的官方機(jī)構(gòu)，所生產(chǎn)的“正官莊”高麗參品質(zhì)受到國際的認(rèn)可與信賴。同時，在訴爭商標(biāo)申請注冊日前，我國多個省市的市場監(jiān)督管理部門和法院對銷售假冒“正官莊”高麗參的行為作出了16份行政處罰決定書和2份刑事判決書，這證明韓國人參公社的“正官莊”高麗參產(chǎn)品具有較高知名度和較大影響力。

　　證明商標(biāo)使用持續(xù)時間的材料，包括該商標(biāo)使用、注冊的歷史和范圍的材料。商標(biāo)為未注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其使用持續(xù)時間不少于5年的材料；商標(biāo)為注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其注冊時間不少于3年或者持續(xù)使用時間不少于5年的材料。如在該案中，在案證據(jù)顯示訴爭商標(biāo)申請注冊日前，韓國人參公社在第3類、第5類、第29類、第30類、第31類、第32類等商品與服務(wù)上申請注冊了50件“正官莊”相關(guān)商標(biāo)，并在北京、上海、青島注冊了分支機(jī)構(gòu)，而且其提交的數(shù)十份銷售合同、發(fā)票、包裝單、出庫單、訂貨單、專柜結(jié)算單等材料顯示，其在中國銷售了“正官莊”系列產(chǎn)品，銷售區(qū)域涵蓋北京、上海、天津、山東、浙江、福建、廣州等各大省市地區(qū)。2006年至2013年，韓國人參公社向中國經(jīng)銷商銷售的“正官莊”高麗參產(chǎn)品的銷售總金額高達(dá)上億元。

　　關(guān)于商標(biāo)宣傳工作的材料，可以提供相關(guān)商品的廣告投放合同、廣告?zhèn)浒复砗贤⒏犊顟{證材料、廣告?zhèn)浒笇徟募?、宣傳海報等證據(jù)材料。如在該案中，韓國人參公社提交的媒體廣告材料、廣告合同、發(fā)票等材料顯示，其通過互聯(lián)網(wǎng)、世界女子圍棋賽贊助、電視廣告、雜志、電臺廣播、明星代言等途徑對“正官莊”進(jìn)行了宣傳，且廣告宣傳費(fèi)用為207萬元。

　　實踐中，某些特定領(lǐng)域企業(yè)的產(chǎn)品主要作為原料或構(gòu)成部件銷售給特定領(lǐng)域的生產(chǎn)商或經(jīng)銷商，普通消費(fèi)者很難直接接觸到此類產(chǎn)品。與普通消費(fèi)品的不同，這些產(chǎn)品通常不會通過大眾媒體進(jìn)行宣稱、推廣，因而其宣稱推廣的材料較少。針對這種情況，建議權(quán)利人可以通過其他方面的證據(jù)進(jìn)行彌補(bǔ)，如提供更多的銷售證據(jù)材料、獲獎榮譽(yù)等。

　　關(guān)于作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄，如果涉案商標(biāo)之前已經(jīng)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)予以保護(hù)，那么這些在先認(rèn)定商標(biāo)達(dá)到馳名程度的材料會是非常有利的證據(jù)。如在該案中，雖然韓國人參公社未提供“正官莊”商標(biāo)在先被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的材料，但是其他在案材料綜合起來能夠證明“正官莊”商標(biāo)具有很高的知名度。

　　此外，證明商標(biāo)馳名的其他因素還包括近3年的銷售收入、市場占有率、凈利潤、納稅額、銷售區(qū)域等材料以及認(rèn)定商標(biāo)具有較高知名度的在先裁定、判決等。如在該案中，我國商標(biāo)主管部門及人民法院作出的5份裁定書、判決書中均認(rèn)定，韓國人參公社的“正官莊”商標(biāo)獨(dú)創(chuàng)性較強(qiáng)，而且經(jīng)過長期宣傳使用已在中國市場上享有較高的知名度，韓國人參公社的上海子公司曾獲得當(dāng)?shù)?013年度經(jīng)濟(jì)發(fā)展貢獻(xiàn)獎，說明韓國人參公社在華經(jīng)營狀況良好。

　　需要注意的是，在認(rèn)定馳名商標(biāo)時，無論是行政機(jī)關(guān)還是法院都會依據(jù)個案的不同情況進(jìn)行綜合判斷，并非商標(biāo)法及相關(guān)法規(guī)和司法解釋列舉出的所有判斷標(biāo)準(zhǔn)均需要得到滿足。這要求權(quán)利人需通過其他方面的證據(jù)來彌補(bǔ)某些方面證據(jù)的不足，最終通過所有的在案證據(jù)形成完整的證據(jù)鏈，證明涉案商標(biāo)具有較高的知名度，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)予以保護(hù)。（傅鳳喜 黃偉蘭）

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